《法学杂志》2018年第10期要目 | 法宝期刊
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《法学杂志》2018年第10期要目
【中国刑事法律四十年专题研究】
健全落实罪刑法定原则的思考
——以醉驾致人死亡案件适用刑法“口袋罪名”为切入点
戴玉忠(1)
中国现代刑法学嬗变的脉络与反思
时延安(12)
我国犯罪构成模式改革的路径争论与建议
陈志军(24)
“人权保障”及“科技进步”
——我国刑事证据制度四十年发展史及其核心要素、助推器
李学军(35)
【专稿】
中国反腐治本论
何家弘(50)
【各科专论】
论智能投顾运营者的民事责任
——以信义义务为中心的展开
郑佳宁(62)
民航空难事故赔偿:制度检视与完善路径
董念清(73)
过失犯归责问题再探
郝川;詹惟凯(85)
成本视角下的遗传资源财产权保护制度设计研究
何平(92)
我国企业环保信用评价制度的重构进路
王莉(100)
【司法实践与改革】
外国仲裁裁决在我国承认与执行程序的重构
张虎(106)
“核实同案犯供述”的正当性证成与制度完善路径
——基于对《刑事诉讼法》第37条第4款的规范展开
孟婕(116)
【青年法苑】
论我国岛礁建设活动的规范定位
邢政(124)
欧美转基因食品标识制度的趋同化及我国的应对
——兼评美国S.764法
肖鹏(134)
【中国刑事法律四十年专题研究】
1.健全落实罪刑法定原则的思考
——以醉驾致人死亡案件适用刑法“口袋罪名”为切入点
作者:戴玉忠(中国人民大学刑事法律科学研究中心)
内容提要:罪刑法定原则是反对罪刑擅断的法治成果,是当代刑事立法、刑事司法应当遵循的基本原则。按照党的十八届四中全会提出的关于“健全落实罪刑法定”原则法律制度的要求,以醉驾致人死亡案件适用“口袋罪名”为切入点,探讨研究罪刑法定原则的现代法治价值和刑事立法、刑事司法坚守罪刑法定原则问题,展望新时代中国罪刑法定原则法律制度的健全落实。
关键词:健全落实;罪刑法定;“口袋罪名”
2.中国现代刑法学嬗变的脉络与反思
作者:时延安(中国人民大学刑事法律科学研究中心)
内容提要:对中国过去四十年刑法学发展的成就,应当置于中国刑法学演进的历史长河中进行观察。这一阶段是中国现代刑法学全面形成并逐渐形成中国特色的时期。对中国现代刑法学发展脉络进行梳理,可以较为全面地认识到这一知识体系所遵循的基本理念和基本方法论。提升中国刑法学研究的主体性,更需要对刑法学的基本方法论以及研究路径进行反思,进而塑造符合中国固有文化和现实社会治理需要、有利于维护人的基本权利和尊严的刑法学知识体系。
关键词:刑法学现代化;基本方法论;刑法发达史
3.我国犯罪构成模式改革的路径争论与建议
作者:陈志军(中国人民公安大学法学院)
内容提要:对我国犯罪构成模式改革路径的争论主要有三类主张:重新排列四要件顺序论、在原四要件基础上增减要件论和另起炉灶论。对犯罪构成模式学说史进行澄清后可以发现:“犯罪构成”和“构成要件”的含义源头均为被斯鸠贝尔和费尔巴哈赋予了刑法学含义的Tatbestand一词;斯鸠贝尔和费尔巴哈都认为Tatbestand是纯客观的要素;19世纪70年代前后,四要件模式的创立者在从德语Tatbestand到俄语“состaв преступления”的翻译过程中存在误读,即将纯客观的“构成要件”翻译成为主客观相统一的“犯罪构成”;俄苏中模式本质上是“犯罪构成+违法”二阶层模式。中国应当将现有的犯罪构成四要件统合于“构成要件”之下,进而以之为基础构建“构成要件符合性+违法性+刑事当罚性”之三阶层模式。
关键词:构成要件;犯罪构成;四要件模式;三阶层模式;刑事当罚性
4.“人权保障”及“科技进步”
——我国刑事证据制度四十年发展史及其核心要素、助推器
作者:李学军(中国人民大学法学院)
内容提要:由1979年《刑事诉讼法》“证据”一章的7个条文到目前基本形成的体系化样态,我国刑事证据制度在过去四十年里有了虽曲折、但却较全面的发展。这一发展,不仅具有独特特点,更有着“人权保障”意识觉醒及“科技进步”突飞猛进两大清晰的脉络,即:随着“人权保障”观念不断树立和加固,非法证据排除、举证责任分配、客观证明标准的具化等等证据问题受到广泛关注--它们要求我们去完善我国的刑事证据制度;与此同时,科技的不断进步推动法定证据形式逐渐丰富、证据名称更为精准,相应地,间接证据得以助力司法工作、诉讼中专门性问题的解决路径和方法得以科学架设--我国的刑事证据制度因此趋向体系化。诚然,我国现行刑事证据规则已日趋丰富,且已基本形成相对完善的刑事证据制度体系,但从内容上看还存在一些缺憾,特别是在我国监察体制改革的当下,还有一些证据问题亟待理论研究和实务工作的共同探索。
关键词:刑事证据制度;证据规则体系化;人权保障;科技进步
【专稿】
5.中国反腐治本论
作者:何家弘(中国人民大学法学院)
内容提要:中国反腐败的战略重心要从惩处贪官转向防治腐败,要从治标转向治本。我国传统文化的“致中和”思想可以为此提供理论支撑和路径指引。面对当下中国的腐败状况和形成腐败的综合原因,我国的反腐败之路要从中庸反腐到制度求和,从行为约束到法律规制,从民主选官到权力制衡,努力建成中国特色的社会主义法治国家。
关键词:反腐败;治本之道;致中和;法治
【各科专论】
6.论智能投顾运营者的民事责任
——以信义义务为中心的展开
作者:郑佳宁(中国政法大学民商经济法学院)
内容提要:智能投顾是人工智能在金融行业应用的产物。在智能投顾中,智能投顾机器人是运营者提供投资顾问服务的工具,并不具有主体地位。因此,由投资顾问服务所产生的法律责任应由运营者承担。智能投顾的出现,并未改变投资者与投资顾问服务机构之间的法律关系,智能投顾运营者作为投资顾问服务机构仍应履行忠实义务与勤勉义务。不过,此时的忠实义务与勤勉义务在具体内容上应当有所更新。具体而言,运营者须对算法中的利益冲突进行披露,保障电子问卷设计的合理性和算法的有效性,并对智能机器人的运行进行监督与维护。最后,运营者违反忠实义务与勤勉义务须依法承担相应的民事责任,该责任属法定责任,责任的构成须具备存有智能投顾法律关系、违反信义义务之行为和投资者因信义义务之违反而受有损害三个基本要件。
关键词:人工智能;智能投顾;信义义务;民事责任
7.民航空难事故赔偿:制度检视与完善路径
作者:董念清(中国民航管理干部学院)
内容提要:空难赔偿关系到普通民众基本民事权利的实现。长期以来,我国实行的限额赔偿责任制使当事人的权利难以得到充分的救济和保障。而空难赔偿法律制度与赔偿实践“两张皮”的现象也使法律的权威性和确定性荡然无存。国际航空运输领域已经从限额赔偿走向无限额赔偿。在国内航空运输领域,美国、日本以及欧盟等,或自始就实行无限额责任制,或从限额责任制转变为无限额责任制。当前空难损害赔偿的主流是实行无限额责任制。修订我国航空承运人责任制度,不能完全照搬或套用国际条约的规定。我国台湾地区的空难损害赔偿法律制度对于完善我国航空承运人责任制度具有重要的借鉴意义。空难赔偿,表面上看是赔偿金额问题,实际上体现的是对生命的敬重。
关键词:民航空难;损害赔偿;限额责任;无限额责任
8.过失犯归责问题再探
作者:郝川; 詹惟凯(西南大学法学院)
内容提要:过失犯作为典型的结果犯,欲对其归责需在义务违反行为与结果之间建立起明确有效的规范关联。在具体判断时,运用“合义务替代行为”的思维方式,在类型化基础上适用不同的判定规则,基于对罪刑法定原则、罪疑唯轻原则的坚持,选择以“确定能够避免说”为主导,以“风险升高理论”为例外。
关键词:过失犯;规范关联;结果避免可能性;合义务替代行为
9.成本视角下的遗传资源财产权保护制度设计研究
作者:何平(中南民族大学民族法制研究中心)
内容提要:为了更加全面有效地保护遗传资源,我们在坚持财产权设定的同时,还必须做出降低交易成本的努力。在遗传资源财产权保护制度设计中应采用社区所有权形式的主体机制;确立以规制无形属性的客体制度;在权利内容设计方面坚持财产规则;重视发挥专利制度对遗传资源的保护作用,但应合理设置披露义务、知情同意义务、惠益分享义务与专利效力的关联机制。
关键词:成本;遗传资源;财产权
10.我国企业环保信用评价制度的重构进路
作者:王莉(河南财经政法大学民商经济法学院)
内容提要:党的十九大报告提出要健全我国环保信用评价制度。现行企业环保信用评价制度存在问题的根本原因在于政府权力过大,市场并未充分发挥其基础性作用。信用是市场的产物,信用评价是发挥信用资本效用的媒介,信用评价制度绩效源自于健全的市场化环境,我国企业环保信用评价应当回归市场本位制度体系建构模式,协调重构政府、市场、公众各自的角色定位,实现从单中心行政管理到以市场手段调节为主多元参与的理论转向。政府应当完善评价制度立法理念、科学评价指标设置和动态调整机制;市场应当着力于第三方征信评价、自发联动约束;民众则应当在信息提供、广泛监督中发挥应有的作用。企业环保信用评价制度建设和市场培育是提升企业环保信用联动约束绩效的必要条件。
关键词:企业环保信用评价;市场本位;多元参与;重构进路
【司法实践与改革】
11.外国仲裁裁决在我国承认与执行程序的重构
作者:张虎(华东政法大学国际法学院)
内容提要:《民事诉讼法》及最高人民法院出台的相关司法文件已初步形成我国审查外国仲裁裁决申请承认与执行案件的程序,但近年来的实践证实该制度存在不少缺陷,亟待重构。外国仲裁裁决申请承认与执行程序涉及到司法与仲裁、当事人权益保护、国际法与国内法等关系的博弈与权衡,应在统一性、协调性和全面性的思想指导下,坚持原有的立法模式,从仲裁裁决的国籍确认、执行程序中的保全、审查时限及上诉制度方面,分三个层级逐步予以完善。
关键词:外国仲裁裁决;纽约公约;民事诉讼法;“一带一路”倡议
12.“核实同案犯供述”的正当性证成与制度完善路径
——基于对《刑事诉讼法》第37条第4款的规范展开
作者:孟婕(中国人民大学法学院)
内容提要:《刑事诉讼法》第37条规定辩护律师自案件移送审查起诉之日起,可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。但该规范对于“核实证据”的具体范围和方式却语焉不详,这种规范上的不周延导致了现实中律师核实证据的方式迥异、法院对所核实证据的认定困难等一系列实务问题,也引发了学界关于辩护人权利行使空间以及被追诉人权利应然范围的更深度探讨。细查我国辩护律师核实证据的实践经验,其中最具争议的问题莫过于律师能否向犯罪嫌疑人、被告人披露同案犯口供。未来我国既应立足于在制度层面上充分保障辩护律师向委托被告人告知同案犯供述的权利,也应正确认识相应规范适用的合理边界。
关键词:核实证据;同案犯供述;律师辩护权;侦查效果;司法公正
【青年法苑】
13.论我国岛礁建设活动的规范定位
作者:邢政(大连海事大学法学院)
内容提要:岛礁建设属国家主权活动,是国际法中的重要问题。然而,由于《联合国海洋法公约》本身具有局限性,并没有对岛礁建设做出具体的规定。在国家实践层面上,岛礁建设活动受国内法调整。我国岛礁建设立法相较于其他国家而言存在不足,即《海洋基本法》缺位与专门立法缺失。因此,我国岛礁建设立法需要两方面齐头并进,一方面通过在未来《海洋基本法》中设置“远洋岛屿开发与保护”标题引入岛礁建设,另一方面对环境保护、航行安全等领域的专门立法进行完善,从而构建起完整的岛礁建设法律体系,为我国南海岛礁建设活动的进一步开展提供法律支持。
关键词:南海;岛礁建设;海洋立法;海洋基本法
14.欧美转基因食品标识制度的趋同化及我国的应对
——兼评美国S.764法
作者:肖鹏(武汉大学法学院)
内容提要:转基因食品标识制度是转基因食品安全监管法律制度中的一项重要制度。世界各国转基因食品标识制度分为两大阵营:一是以欧盟为代表,采取预防原则,实行强制标识;二是以美国为代表,采取实质等同原则,实行自愿标识。美国S.764法开始迈向强制标识,但该法在标识范围、豁免及形式等方面还存在诸多问题。以欧美为代表的两大阵营在转基因食品标识制度方面呈现出由自愿标识向强制标识发展的趋势。借鉴欧美经验,我国应明确“转基因食品”的法律界定,同时完善标识目录、内容与形式、阈值与豁免及相关法律责任制度。
关键词:转基因食品;标识制度;自愿标识;强制标识
《法学杂志》由北京市法学会主办,创刊于1980年,是我国改革开放之后最早的法学期刊之一,1980年由司法部确定为国家一级法学期刊。1994年,《法学杂志》被评为首届“中国中文法律类核心期刊”;2000年至2004年被中国社科院文献信息中心连续评为“中国人文社会科学核心期刊”,收入《中国人文社会科学核心期刊要览》;2004年再次被北京大学图书馆和北京高校图书馆期刊工作研究会评定为“中国中文法律类核心期刊”,载入《中文核心期刊要目总览》;2008年入选“中文社会科学引文索引(CSSCI)来源期刊”。2009年,杂志成功实现由双月刊改版为月刊,以崭新的面貌展现在读者面前,受到广泛好评。