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高云谈合同之三:掌握5大合同基本功,别让模板困住你的专业思维!

高云 熊猫法律星球 2023-05-15

作者 | 高云  编辑 | 渐渐


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高云谈合同之一:剑指中国合同的三大弊病!

高云谈合同之二:重塑新三观,让合同不再难写!


你有没有遇到过类似的场景?


一说起合同,谈起框架、模式、流程就抓狂,每次到最后,都是靠找模板解决,感觉已经患上模板依赖症了。


你遇到的困难其实在现实当中很普遍,如果你能够熟练掌握合同基本功,思维、规则、范本、工具和习惯,这些难题就将不复存在。



基本功一:思维


合同是思维的呈现载体。你有什么样的思维,就能够写出什么水平的合同。一个合同高手,必定是法律+商业+管理思维的高手。


第一,法律思维是基础。


商业追求的是风口,是突破思维限制的创新,但要落实到合同上,就必须落地,这个接地气的梯子,就是法律。


交易双方要成交,就必须带着镣铐跳舞,这个镣铐,就是合同法律。


就是无论什么样的合同,都必须在法律框架内找到自己的定位,无论你买卖北京顶级豪宅,抑或拉萨小店铺,法律性质同样属于房地产买卖;无论你约定什么样的权利义务,都必须在法律当中找到对应依据。


第二,商业思维同样重要。


法律的本质是公平,所以合同法强调公平正义,这没错。

商业追逐利润,所以商业合同要求利益优先,这也没错。


就写作合同而言,如果你仅有法律思维,缺乏商业思维,不仅没有任何建设性,而且很可能成为破坏者。


第三,管理思维也是不可或缺。


从管理学的眼光来看,每一份合同都是一个独立项目,有结构、有体系、有谈判、有执行、有流程,有模式设计、利益博弈、沟通协调、语言表达问题等等。


这些都要求参与人员反复运用辩证、实证、系统等管理思维,对合同进行总体设计、流程规划和统筹管理,才能胜利完成项目。



基本功二:规则


这是一个到处是规则的江湖,有法律规则、商业规则和潜规则。


法律规则就是以《合同法》+《公司法》+《物权法》为首,加上《民法总则》和众多法规、规章和司法解释,建构起我国完整的合同法律体系。


商业规则其实是商业规则、行业规则和企业规则的“三业规则”总和。


商业规则指的是交易过程当中各个环节的规则,财务的需要了解金融规则,运输的需要了解物流规则,技术的必须了解技术规范等。


行业规则指的是每个行业特有的运行规则,除了部门规章、地方法规或规范性文件,还有行业协会颁布的各种标准文本、指导意见、合同范本等。


当然,还有一个企业自身内部运行规则,包括了企业自己的市场和客户群定位,产品线,交易模式等。


我们说的商业、行业和企业的“三业规则”,其实是懂得社会、商业和公司。


只有做到这样,才能写出既合法又实用的合同。


至于潜规则,别瞎联想,我说的不是导演对女演员常用的那种,是指商业社会当中没有写在纸面上,但对交易影响颇大的潜在规则。


潜规则是交易各方自发形成的,在价值观、身份、交往方式方面的默认规则。


善用潜规则,可以强化各方对彼此行为的预期,使各方更容易达成共识,显著降低交易成本。


例如与国企领导谈合同,最重要强调的是“合规”,包括了决策合规和程序合规,还要避免“国有资产流失”。


至于这份合同能够赚多少钱,那是非常次要的问题了。


因为一旦发生上述事故,相关人员就会被问责,即使你历史上有多少功劳,为企业赚了多少钱,一样会被无情拿下。



基本功三:范本


合同工作内容繁多,各方关系错综复杂,所以你应该根据实际需要,逐步储备范本库。从零开始自行写作合同,是非常愚蠢的事情,因为很多时候并非没有范本,只是不够规范,需要改进而已。


即使真的不够规范,也有其特定的历史原因,循序渐进地改进才是正途。推倒重来的话,容易“把小孩连同洗澡水一同泼掉”,得不偿失。


制作范本之前,需要先明确写作立场,就是合同内容侧重保护哪一方的利益,条款侧重为哪一方设置,这是企业合同范本与政府、行业协会等发布的合同范本的根本区别之处。


还有,编制访谈记录。让企业法务的工作成果清晰可见,可评估和复核,充分了解企业业务需求,有针对性的在合同范本中予以解决。



基本功四:工具


合同工具非常多,有矩阵图、关系图、流程图、树图、管理清单、管理手册以及相关软件等,篇幅关系,这里仅介绍比较重要的关系图、流程图和技术工具。


关系图,又称关联图,是用来分析事物之间“原因与结果”、“目的与手段”等复杂关系的一种图表,它能够帮助我们找到事物或主体之间的逻辑关系中,寻找出解决问题的办法。


流程图,就是按照时间顺序,使用标准图例加上简洁文字,将某个过程的每个步骤标识出来,所以也称作输入-输出图。流程图对精准分解某一事情是如何进行的,以及如何改进极有帮助。


合同工具,推荐大家使用法天使开发的合同工具。


法天使律师助手功能介绍及常见问题 | 图解

基本功五:习惯


培根说:“人的思考取决于动机,语言取决于学问和知识,而他们的行动,则多半取决于习惯”,好习惯养成得越多,驾驭自己、完成工作能力就越强。


在合同工作当中,必须养成如下良好的工作习惯:

第一,事先做好计划

包括了明确的目标,清晰的流程,权限分工等。

如果是标准化项目,应该事先设计好标准化的流程。


第二,做好准备工作

例如收集范本和资料,一旦需要时可以即插即用;

熟练掌握各种必要技术工具等。


第三,标准化工作流程

例如对于风险管理,采用标准“四步法”,收集——评估——识别——处理。


第四,标准化工作接口

例如运用软件或者书面清单,方便工作留痕;

出现问题时可以及时回溯,快速找出病因,给出解决方案;或者方便事后评估或改进。



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