办案实务丨治安案件减轻处罚的适用
The following article is from 法青苑 Author 首都公安法制
公安部在《公安机关执行<中华人民共和国治安管理处罚法>有关问题的解释（二）》（以下简称《解释二》）中，对治安案件减轻处罚的适用问题进行了明确规定。但在具体执法中，仍然存在民警不敢用、不会用、不愿用的问题。本文拟结合具体执法情形，对如何适用公安部有关减轻处罚进行阐述，以期对执法提供参考。
一
概念及法律规定
治安案件中减轻处罚是指，公安机关在法律、法规和规章规定的处罚方式和处罚幅度最低限以下，对违反治安管理行为人适用治安管理处罚。
减轻处罚主要涉及《中华人民共和国治安管理处罚法》（以下简称《治安管理处罚法》）第12条、第14条及第19条。其中：
第12条规定，已满14周岁不满18周岁的人违反治安管理的，从轻或者减轻处罚。
第14条规定，盲人或者又聋又哑的人违反治安管理的，可以从轻、减轻或者不予处罚。
第19条规定，违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚：情节特别轻微的；主动消除或者减轻违法后果，并取得被侵害人谅解的；出于他人胁迫或者诱骗的；主动投案，向公安机关如实陈述自己的违法行为的；有立功表现的。
二
具体适用
公安部在《解释二》中，分四种情形对减轻处罚进行了规定：
一是
法定处罚种类只有一种，在该法定处罚种类的幅度以下减轻处罚。
如：行为人违反《治安管理处罚法》第56条第1款的规定，构成不按规定登记住宿旅客信息的，法定处罚为“处200元以上500元以下罚款”，如该人具有减轻处罚情节，适用减轻处罚为“处200元以下罚款”。
需要说明的是，根据《治安管理处罚法》第118条有关规定，本法所成以上、以下、以内，包括本数的规定，“处200元以上500元以下罚款”均包括本数，故对违法行为人适用减轻处罚时，应在1-199元的幅度内进行罚款。
二是
法定处罚种类只有一种，在该处罚种类的幅度以下无法再减轻处罚的，不予处罚。
如：行为人违反《治安管理处罚法》第29条第2项的规定，构成非法改变计算机系统功能，但不属于情节较重情形的，法定处罚为“处五日以下拘留”，如该人具有减轻处罚情节，则在幅度以下无法再减轻，只能适用不予处罚。
三是
规定拘留并处罚款的，在法定处罚幅度以下单独或者同时减轻拘留或罚款，或者在法定处罚幅度内单处拘留。
如：行为人违反《治安管理处罚法》第40条第3项的规定，构成非法侵入住宅，情节较轻的，法定处罚为“处五日以上十日以下拘留，并处200元以上500元以下罚款”，如该人具有减轻处罚情节，适用减轻处罚可从以下四种情形中择一给予处罚：单独减轻罚款，“处五日以上十日以下拘留，并处200元以下罚款”；单独减轻拘留，“处五日以下拘留，并处200元以上500元以下罚款”；同时减轻拘留和罚款，“处五日以下拘留，并处200元以下罚款”；单处拘留，“处五日以上十日以下拘留”。
四是
规定拘留可以并处罚款的，在拘留的法定处罚幅度以下减轻处罚；在拘留的法定处罚幅度以下无法再减轻处罚的，不予处罚。
如：行为人违反《治安管理处罚法》第49条的规定，构成盗窃，但不属于情节较重情形的，法定处罚为“处五日以上十日以下拘留，可以并处500元以下罚款”，如该人具有减轻处罚情节，适用减轻处罚为“处五日以下拘留”。
再如：行为人违反《治安管理处罚法》第32条第1款的规定，构成非法携带管制器具，但不属于情节较轻情形的，法定处罚为“处五日以下拘留，可以并处500元以下罚款”，如该人具有减轻处罚情节，在拘留的处罚幅度以下无法再减轻，只能适用不予处罚。
三
常见问题
（一）行为人殴打他人致轻微伤（不具有《治安管理处罚法》第43条第2款规定的加重情形），但不属于情节较轻的情形，按照《治安管理处罚法》第43条第1款之规定，应当处五日以上十日以下拘留，并处200元以上500元以下罚款的处罚，如行为人主动投案并如实供述，能否减轻处罚给予五百元以下罚款?
第一种观点认为：《治安管理处罚法》第43条第1款规定了2个处罚档次，减轻处罚可以降到下一处罚档次，即处五日以下拘留或500元以下罚款，故可以给予五百元以下罚款处罚。
第二种观点认为：在不考虑减轻处罚的情况下，对行为人的处罚为“五日以上十日以下拘留，并处200元以上500元以下罚款”，如减轻处罚，应根据公安部《解释二》对“拘留并处罚款”减轻处罚的规定，处“五日以上十日以下拘留，并处200元以下罚款”“五日以下拘留，并处200元以上500元以下罚款”“五日以下拘留，并处200元以下罚款”或者“五日以上十日以下拘留”。故不可以单处500元以下罚款。
笔者同意第二种观点，执法实践中，有很多人持第一种降档减轻处罚的观点，这种做法明显违反公安部的规定，而且违法行为不属于情节较轻，减轻处罚只能在法定处罚幅度以下减轻，不能直接按情节较轻进行处罚。
（二）如果行为人殴打他人的行为本身属于情节较轻，又具有减轻处罚情节，如何减轻处罚？
第一种观点认为：《治安管理处罚法》第43条第1款对于殴打他人情节较轻的虽规定了“五日以下拘留”“500元以下罚款”两种处罚种类，但两者之间为“或者”关系，只能任选其一，因此，如减轻处罚，属于公安部《解释二》规定的“法定处罚种类只有一种，在该处罚种类的幅度以下无法再减轻处罚的”情形，应适用不予处罚。
第二种观点认为：对“处拘留或者罚款”如何减轻处罚的，公安部《解释二》没有规定，但公安部《公安机关对部分违反治安管理行为实施处罚的裁量指导意见》（以下简称《裁量指导意见》）第十条之规定：对治安管理处罚法规定“处警告或者二百元以下罚款”的违反治安管理行为，具有减轻处罚情节，且无其他法定裁量情节的，依法决定适用警告或者不予处罚。参照上述规定，“处五日以下拘留或者五百元以下罚款”的违法治安管理行为，如减轻处罚，应适用“500元以下罚款”或不予处罚。
笔者同意第二种意见。
（三）行为人盗窃超市物品，不属于情节较重的情形，已主动赔偿超市损失，并取得超市谅解，能否给予警告或罚款处罚？
《治安管理处罚法》第49条：盗窃、诈骗、哄抢、抢夺、敲诈勒索或者故意损毁公私财物的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款；情节较重的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处一千元以下罚款。
第一种观点认为：行为人符合减轻处罚的条件，从处罚种类上来说，警告、罚款均轻于拘留处罚，本着教育与处罚相结合的原则，可以给予警告或罚款处罚。
第二种观点认为：公安部《解释二》规定拘留可以并处罚款的，在拘留的法定处罚幅度以下减轻处罚，未规定可以给予警告、单处罚款处罚，因此如减轻处罚，应给予五日以下拘留处罚。同时，《北京市公安局行政处罚裁量基准》规定：“盗窃不具备情节较重情形，且有下列情形之一的，可不予处罚：初次盗窃财物价值不足五十元，且取得被侵害人谅解；盗窃家庭成员或者近亲属财物，获得谅解，不够刑事处罚。”故在符合以上情形时，可不予处罚。
笔者同意第二种观点，对于拘留可以并处罚款的，公安部《解释二》中明确规定了在拘留的处罚幅度以下减轻处罚，且《治安管理处罚法》第49条中并未规定可以给予警告或单处罚款处罚，如给予警告或单处罚款，是创设法条中的处罚种类，属适用法律错误。
作者：朝阳分局法制支队 刘海平
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